Медіація в Греції - як починалася "подорож" та поточна ситуація

Дата прийняття Закону Греції 4640/2019. Майже 10 років після першої появи інституту медіації в Греції^[1] і майже через два роки після попередньої законодавчої ініціативи Греції^[2]який так і не набув чинності. Ця нова законодавча ініціатива з'явилася в особливо критичний час, який спостерігається протягом останнього десятиліття через соціально-економічні зміни в Греції та тривалу економічну кризу.

Зміни, які несе в собі новий Закон про медіацію, є важливим етапом у розвитку повноцінної системи позасудового врегулювання спорів. Структуроване просування цього популярного інституту в усьому світі має на меті, щоб громадяни мали доступ до швидкого, простого та економічного способу вирішення спорів. Це важливо, оскільки до цього часу громадяни відмовлялися від спроб відстояти своє право, оскільки не могли собі дозволити звертатися до суду, або з економічних, або з соціальних причин, а тепер вони стикаються з прийнятною для них альтернативою.

Однак, цей ДВС також спрямований на прискорення часу, необхідного для вирішення спорів, і має на меті розвантажити та припинити перевантаження судів, оскільки такий варіант має на меті призвести до вирішення справ поза межами залів судових засідань.

У зв'язку з усім вищезазначеним, час для розвитку медіації вважається слушним. Адже європейські, а головним чином міжнародні тенденції та кращі практики сприяють популяризації альтернативних способів вирішення спорів.

Перш ніж розглядати новий Закон про медіацію, необхідно озирнутися назад і зрозуміти, що відбувалося всі ці 10 років, з моменту запровадження медіації в Греції в 2010 році і до сьогоднішнього дня. Чому цей інститут стикався з такою сильною реакцією всі ці роки і як медіація сприймається сьогодні.

Історична довідка

Європейська Директива 2008/52/ЄС була ратифікована в Греції Законом 3898/2010. Цим Законом вперше було введено поняття медіації, як альтернативного способу вирішення спорів, як в нашій країні, так і в транскордонних спорах, тобто спорах, що виникають між фізичними або юридичними особами між щонайменше двома країнами.

На жаль, на той час медіація не змогла досягти очікуваних результатів, головним чином, з наведених нижче причин:

- через добровільний характер медіації та

- через відсутність стимулів у застосуванні та наданні переваги цьому ДОПНВ.

Кількість завершених медіацій у Греції з 2010 по 2018 рік свідчить про те, що оцінка, що медіація не є успішною, не є довільною.

Минуло майже 10 років, і кількість справ, які були завершені за допомогою цього ДВС, становила майже 50 у Греції. Не було бажання використовувати цей позасудовий метод вирішення спорів, не було громадської обізнаності та обізнаності про медіацію, не було бажання не тільки у юристів, але й у суддів звернути увагу на цей ДВС.

Дуже корисний інструмент, який пропонував вирішення багатьох проблем, був майже занедбаний, не маючи жодних шансів.

До першого Закону про медіацію були внесені деякі незначні зміни^[3]. Ще однією позитивною думкою на користь медіації є те, що всі справи, які розглядалися в рамках цього ADR, навіть ця невелика кількість справ, мали успішне завершення.

Науковці, які досліджували застосування цього інституту, дуже дивувалися, чому всі ці роки медіація була бездіяльною, хоча результати показали, що це був дуже успішний засіб вирішення спорів.^[4].

Водночас, суди були перевантажені справами, що призвело до того, що дороге правосуддя гальмувалося.^[5]

Як і більшість країн, Греція зіткнулася з глобальною економічною кризою, постраждала від неї і досі не оговталася. Однією з причин^[6]Проблема, яка досі не знайшла жодного рішення для виходу з цієї кризи, рішення, як залучення іноземних інвесторів, які будуть готові взяти на себе ризик і інвестувати в Грецію, - це справа правосуддя, його несправність і безлад.

Потрібно було знайти безпечне вирішення цієї проблеми. Потрібно було змінити культуру.

І ця зміна вже почалася.

Однак останні 3 роки, починаючи з 2017 року, деякі приватні структури почали просувати інститут медіації. Цей "голос" почав бути почутим, мотивував та мобілізував шестерні механізму просування інституту.

Медіація почала рухатися вперед.

У 2018 році грецький законодавець спробував перенести в грецьку правову систему італійську модель: Медіація не повинна була бути повністю добровільною. Вона мала бути певною мірою "обов'язковою". Звичайно, не могла бути обрана система, яка б сприяла обов'язковій медіації, оскільки це суперечило б конституційному праву постати перед природним суддею.^[7]. Перша спроба перетворити добровільну медіацію на "так чи інакше обов'язкову", була здійснена у січні 2018 року, з прийняттям статті 182 Закону 4512/2018.

Зобов'язання полягало в наступному: До початку судового розгляду справи сторони були зобов'язані СПРОБУВАТИ вирішити свій спір за допомогою медіації. Якщо сторони не проходили цю фазу, то покаранням було визнання позову неприйнятним, а позивач програвав справу за типовими причинами.

Це положення не стосувалося всіх випадків. Існували обмежені випадки, коли це положення могло застосовуватися, оскільки:

• Спори між власниками нематеріальних активів,
• Спори за позовами про відшкодування шкоди, заподіяної автомобілю,
• Спори щодо гонорарів за статтею 622А Процесуального кодексу Греції.
• Сімейні спори, за винятком випадків a΄, b΄ і c΄ пункту 1 та пункту 2 статті 592 Цивільного кодексу Греції та Процесуального кодексу Греції.
• Спори за позовами про відшкодування шкоди пацієнтами або їх родичами до лікарів, що виникли під час здійснення професійної діяльності
• Спори, що виникають у зв'язку з порушенням прав на торговельні марки, патенти, промислові зразки та
• Спори з біржових контрактів та фінансові спори в цілому.

Незважаючи на те, що цей Закон був революційною зміною, яка сприяла становленню медіації, та величезним нововведенням, його впровадження викликало бурхливу реакцію та суперечки щодо імплементації. Найбільш гучними аргументами проти імплементації Закону про медіацію 2018 року, як з боку адвокатів, так і з боку суддів, були наступні:

• Обов'язковість медіації суперечить її природі як вільної добровільної процедури, оскільки саме добровільна участь сторін є передумовою належного здійснення медіації.
• Примусова медіація ставить під загрозу правосуддя, існує ризик приватизації правосуддя
• Медіація забирає справи у адвокатів і у правосуддя.
• Це суперечить статті 20 п. 1 Конституції Греції, згідно з якою "кожен має право на судовий захист". 1 Конституції Греції, згідно з якою визначено, що "кожен має право на судовий захист...".

Згідно з протилежним обґрунтуванням, жодних питань щодо неконституційності запровадження обов'язкового етапу позасудового врегулювання не викликає, а принцип вільного доступу до природного судді не порушується новим положенням статті 182. Адже це була б лише спроба, а не повна процедура медіації. І це зусилля було б недорогим і швидким у часі.

Вищевказана бурхлива реакція, спричинила 2 рази призупинення дії цього Закону у 2018 році, і врешті-решт до Закону були внесені зміни^[8].

7 липня 2019 року в Греції відбулися вибори, і в країні змінилося політичне поле. Новий Уряд одразу після обрання прийняв новий Закон про медіацію, який діє і сьогодні, остаточний новий Закон про медіацію 4640/2019, який був одноголосно схвалений навіть на Адміністративній сесії Верховного Суду.

Сучасні тенденції показали, що ми живемо в глобалізованому середовищі, що фізичні особи та бізнес рухаються швидко і водночас ефективно. Великі очікування покладаються і на сферу правосуддя: спори, що виникають, повинні вирішуватися в найкоротші терміни і з найменшими витратами.

Греція, як країна, що намагається слідкувати за розвитком подій та адаптуватися до грецького механізму, має стати конкурентоспроможною державою, що дасть додатковий стимул будь-якому суб'єкту, який захоче інвестувати на її території.

Короткий огляд нового Закону про медіацію 4640/2019

Медіація в усьому світі вважається дуже популярним інститутом, саме тому, що справи знаходяться в руках сторін, а нейтральна третя сторона - Медіатор - лише допомагає сперечальним сторонам досягти їх справжнього інтересу, не будучи прив'язаною до їх позиції.

У Греції медіатор повинен бути акредитований Міністерством юстиції. Це означає, що він/вона повинен пройти 80-годинний обов'язковий курс, скласти іспити в навчальному закладі, а також скласти усні та письмові іспити в Міністерстві. Юридична освіта не є обов'язковою, але кандидати повинні мати вищу освіту. Після проходження всіх цих процедур медіатори проходять реєстрацію та вносяться до каталогу медіаторів Міністерства і, звичайно, можуть бути обрані для проведення будь-якої цивільної, комерційної тощо медіації. Медіатори повинні відвідувати програми навчання медіації впродовж життя, кожні 3 роки.

Існує 2 види медіації:

• Існує добровільна медіація для будь-яких цивільно-господарських справ, окрім тих, які не підлягають медіації, та
• існує обов'язкова сесія медіації "Перша спроба^[9]. У такому випадку обов'язковий етап обмежується лише однією первинною зустріччю з медіатором ТІЛЬКИ для 2 видів справ:

1. Сімейні справи, крім тих сімейних спорів, які не можуть бути предметом медіації, таких як розірвання шлюбу, визнання факту існування чи неіснування шлюбу, батьківсько-дитячі відносини щодо оспорювання батьківства тощо, батьківська відповідальність, добровільне визнання дитини (визнання факту існування/неіснування/недійсності тощо, порушення прав);
2. Претензії-спори з ціною понад 30 000 євро і наостанок
3. Спори, що виникли з договорів, в яких є письмова угода про медіацію, чинне медіаційне застереження.

Ключовою перевагою медіації є те, що у разі успішного вирішення спору складається ПРОТОКОЛ УСПІШНОГО ВИРІШЕННЯ СПОРУ, який може бути поданий будь-якою зі сторін і в будь-який час до Секретаря суду першої інстанції за місцем розгляду спору, а при низькій вартості процедури медіації та невеликій платі у розмірі 50 євро за реєстрацію протоколу медіації у вищезазначеному суді, сторони отримують виконавчий документ, що підлягає примусовому виконанню, відповідно до статті 904 Процесуального кодексу Греції.

Процедура медіації описана в статтях 5-7 нового Закону. Існують певні письмові вимоги, які повинні бути виконані, відсутність яких призведе до втрати справи, якщо Медіація не закінчиться успіхом і процедура буде проходити в судовому порядку. Якщо сторони не можуть обрати спільного Медіатора, існує Центральна комісія Міністерства юстиції, яка призначає нейтральну третю сторону, Медіатора, з Каталогу, в якому перераховані всі грецькі медіатори, відповідно до їхнього професійного місця проживання.

Існують часові обмеження для медіації як основної процедури, а також для початкової обов'язкової сесії. Вона не може тривати вічно, вона повинна закінчуватися дуже швидко, оскільки це є ключовою причиною успішної роботи Інституту: Вирішує спори дуже швидко і з низькою вартістю процедури.

Ключовий момент медіації: Кваліфікований медіатор

Знову ж таки, медіація покладається на кваліфікованого медіатора. Саме від нього залежить інститут. Його роль, навички, вміння, здібності та особистість можуть бути предметом окремого дослідження, оскільки цих моментів багато і вони мають вирішальне значення.

Немає медіації, якщо немає медіатора. Але так само не буває успішної медіації, якщо немає спроможного медіатора.

За допомогою своїх спеціальних медіаційних технік, яким він спочатку навчається, а потім постійно проходить перепідготовку, покликаний ефективно спілкуватися зі сторонами, які мають спір. Медіатор не керує сторонами, принаймні в Греції. Не пропонує рішення, принаймні, якщо сторони не просять його про це.

Він вислуховує сторони, спостерігає за ними, виявляє співчуття, допомагає їм усвідомити їхню реальну проблему, яка часто затьмарюється різними факторами, наприклад, егоїзмом.

Він допомагає сторонам побачити їхні справжні інтереси і відсікає їх від своїх позицій.

Ключовим моментом для кваліфікованого медіатора є освіта та досвід. А також зосередженість, відданість справі, комунікабельність, безпосередність, нейтральність, об'єктивність.

Те, як Медіатор справляється з особливостями спору та обирає адекватні навички для кожного спору, відрізняє одного Медіатора від іншого. Це його/її стигма.

Найцікавішим моментом всього процесу є те, що будь-яка медіація ніколи не буває однаковою з іншою. Навіть якщо і медіатор, і сторони однакові, все одно можуть бути відмінності в результатах кожної справи і в тому, як кожна справа розвивається.

Це як багато шахових партій між двома однаковими гравцями: кожна партія відрізняється від іншої

Посередник, ймовірно, виконує роль "філософа" в алегорії платонівської "Печери":

Уявіть собі групу людей, які все життя прикуті ланцюгами до стіни печери, так, що вони можуть дивитися тільки перед порожньою стіною. Ні в яку іншу сторону. Ці люди дивляться на тіні, утворені об'єктами, які проходять позаду них, і думають, що їхня реальність - це те, з чим вони стикаються: тінь. Вони не знають об'єкт, а знають лише свою тінь.

Нарешті, Медіатор покликаний звільнити сторони від кайданів і змусити їх повірити в те, що реальність - це не ті "тіні", які вони вважають реальними. Тому що тінь - це просто образ того, що вони бачили весь час, поки були в кайданах. Ці кайдани - це їхні Позиції. А їхні позиції - це НЕ ЇХНІ ІХНІ ІНТЕРЕСИ! І єдиний, хто може дати їм усвідомити це, - Посередник.

^[1] Першим грецьким законом, яким медіація була вперше запроваджена в Греції, був 3898/2010, яким Греція остаточно гармонізувалася з Європейською Директивою 2008/52/ЄС.

^[2] Початковий закон про медіацію в Греції, прийнятий у 2010 році, був вперше змінений у 2018 році законом Греції 4512/2018, який вперше запровадив медіацію як обов'язковий етап для конкретних процедур (таких як сімейні справи, делікти, медичні помилки, ДТП, фінансові спори тощо), стаття 182. Однак дію цього закону двічі призупиняли (перше призупинення до вересня 2019 року, друге - до листопада 2019 року) через реакцію як з боку адвокатів, так і з боку суддів у Греції. Зрештою, закон так і не був імплементований і був замінений більш новим 4640/2019, який нарешті набув чинності.

^[3] акредитація медіаторів, причому не тільки осіб з юридичною освітою, а й інших фахівців, таких як психологи, механіки тощо.

^[4] і хоча арбітраж, особливо в інвестиційних справах, в комерційних справах і т.д., був кращим для сторін та їхніх юристів.

^[5] у багатьох навіть простих цивільних справах середній термін винесення рішення (судового рішення), навіть у справах першої інстанції, становив 2 роки, і, звісно, багато хто з них стикався з подальшими затримками в апеляційному порядку.

^[6] інша - це оподаткування, складність правової системи, бюрократія тощо

^[7] Подібно до медіації існувала інша практика, передбачена статтею 214 А Процесуального кодексу Греції, яка була запроваджена Законом 2298/1995, але ця практика була змінена. Ця стаття стосувалася спроби адвокатів знайти позасудове рішення за участю нейтральної третьої сторони (якщо сторони бажають, щоб така третя сторона була), яке є загальноприйнятим. Звичайно, на практиці ефективне застосування цього положення було послаблене, і ця процедура залишилася неактивною.

^[8] Це був перший випадок, коли грецький закон був змінений так швидко і, особливо, не встигнувши вступити в дію. Зокрема, Адміністративна сесія Верховного Суду прийняла рішення № 34/2018, яке було прийнято більшістю голосів (21-17 членів), про те, що положення Закону 4512/2018 про обов'язкову медіацію в цивільних та комерційних справах суперечать положенням ст. 20 п. 1 Конституції, 6 пп. 1 Конституції, 6 пп. 1, 13 ЄКПЛ та 47 Хартії основних прав ЄС.

https://drive.google.com/file/d/1AUBOpwCeaTKSPcQv9kn8GzIBlsbx1g2w/view Рішення грецькою мовою

^[9] YAS названа в новому законі про медіацію 4640/2019