Укрепление справедливого и мирного общества: Использование медиации для прерывания цикла насилия в Уганде

Медиация - это процесс, в ходе которого нейтральное третье лицо содействует общению между сторонами спора и помогает им прийти к взаимосогласованному решению. В Уганде это не новая форма разрешения споров. С незапамятных времен это была единственная известная форма разрешения споров в семье, где посредниками выступали старейшины, в общинах, где посредниками выступали традиционные лидеры. А между кланами - с участием клановых лидеров в качестве посредников.

В соответствии со статьей 5(1) Закона об институте традиционных или культурных лидеров 2011 г., лицо считается традиционным лидером, если оно получает верность по рождению или происхождению в соответствии с обычаями, обыкновениями, традициями и согласием членов общины.

Традиционная практика посредничества в Уганде менялась с 1896 по 1962 год, когда Уганда стала британской колонией. В этот период колониальные правители ввели новые законы и правила, которые сделали традиционную или обычную практику излишней или прямо объявили ее вне закона как противоречащую "естественной справедливости". Они также ввели новую форму руководства и управления, основанную на принципе "демократии". Наконец, была введена состязательная система правосудия, основанная на принципе общего права. Внесенные изменения были чужды угандийцам и их традиционным ценностям. Поэтому было очевидно, что в постколониальной Уганде будет царить насилие.

9 октября 1962 г. Уганда стала независимым государством. Через четыре года в стране произошел первый политический конфликт - кризис Кабаки 1966 года. В результате этого кризиса король племени буганда Кабака, который являлся церемониальным президентом, был изгнан в Великобританию, а доктор Аполло Милтон Оботе, бывший в то время премьер-министром, исполняя обязанности президента, объявил себя президентом. Находясь в отъезде по служебным делам на заседании Организации Африканского союза, его доверенный командующий армией Иди Амина Дада сверг его правительство по решению военного суда. Амин правил Угандой с 1971 года на основании декрета до 1979 года, когда коалиция танзанийских солдат и угандийцев из диаспоры свергла его правительство. Угандо-танзанийская война 1979 года привела к тому, что в результате серии домино доктор Аполло Милтон Оботе во второй раз вернулся к власти. Правительство Оботе II просуществовало до 1986 года, когда оно было свергнуто Национальной армией сопротивления ("НРА"), использовавшей тактику войны с гориллами. Этот период известен как "период войны в кустах". Его возглавил президент Йовери Кагута Мусевени.

В настоящее время правящей партией НРА является Национальное движение сопротивления ("НДП"). Однако с момента прихода к власти в 1986 году она столкнулась с несколькими неудачными гражданскими конфликтами. Один из них - Движение Святого Духа. Оно возникло в 1986 году по инициативе Алисы Лаквены. Она объявила себя посланницей Бога и считала, что если намазать себя маслом ши, то пули не смогут причинить вреда. В 1987 г. она потерпела поражение и уехала в изгнание в Кению, где и умерла в 2007 г.^[1]. Другая группировка - "Армия сопротивления Господа" ("ЛРА"), возглавляемая Джозефом Конья. Она возникла в Северной Уганде в 1987 году и просуществовала до 2008 года, когда правительство Уганды в ходе операции "Железный кулак" вытеснило их на территорию соседних стран - Конго и Центральноафриканской Республики. До сих пор кризис ЛРА считается одним из самых жестоких и продолжительных вооруженных конфликтов в Восточной и Центральной Африке.

На протяжении всего этого периода суды не признавали и не принимали медиацию. Однако члены общин продолжали обращаться за посредничеством в семейных, общинных или клановых спорах к традиционным лидерам, старейшинам, главам кланов, религиозным лидерам или избранным руководителям местных советов, что имело ряд успехов, включая соглашение о прекращении огня 1995 года. Его подписали ЛРА и правительство Уганды. Посредником выступила Бетти Бигомбе, в то время государственный министр по делам Северной Уганды.

Другим примером является Джубский мирный разговор 2006 года. Результатом переговоров стало подписание соглашения о прекращении враждебных действий между правительством Уганды и LRA.

 В качестве посредника выступал вице-президент Южного Судана д-р Риек Мачар.

Недавний успешный опыт связан с временным прекращением вражды между этническими группами ачоли и мади по поводу спорных земель апаа. Это временное соглашение было достигнуто при посредничестве Комитета по урегулированию земельного конфликта в Апаа, в состав которого вошли избранные правительством лидеры обеих этнических групп, традиционные лидеры обеих сторон и религиозные деятели. Земельный конфликт в Апаа продолжался в течение десяти лет. Он унес несколько жизней и оставил без крова многих жителей Ачоли и субрегиона Западная Ночь.^[2].

^[1] Нью-Йорк Таймс, Алиса Лаквена, бунтарка из Уганды, умерла (19 января 2007 г.)

^[2] Oryem Nyeko, Uganda Moves to End Longstanding Land Conflict, Human Right Watch (20 августа 2021 г.)

На момент написания данной статьи в Уганде реализуется несколько инициатив, направленных на улучшение практики медиации. Некоторые из этих изменений включают

1. Кодификация медиации в законодательстве.

Отдельного закона о медиации не существует. Однако ряд законодательных актов и законов предусматривают возможность медиации, в том числе Закон о земле (глава 227). В разделе 88 признаются полномочия традиционных лидеров разрешать споры по поводу обычного землевладения или выступать в качестве посредника между лицами в споре по любым вопросам, возникающим в связи с обычным землевладением, составляющим примерно 75% земли Уганды. К другим формам относятся майло и свободное землевладение.

К категориям споров, в которых члены общин часто обращаются к традиционным лидерам за посредничеством, относятся^[1]: (1) споры по поводу традиционного землевладения; (2) домашнее насилие, особенно в браке, заключенном по обычному праву; (3) наследование; (4) насильственный конфликт между одной или обеими сторонами, принадлежащими к той же общине, что и традиционный лидер.

Если окружной земельный трибунал считает, что интересы сторон будут наилучшим образом удовлетворены в результате медиации, раздел 88 наделяет его дискреционными полномочиями рекомендовать сторонам прибегнуть к медиации вместо судебного разбирательства в трибунале. После этого трибунал может отложить рассмотрение дела на срок, который он сочтет необходимым, чтобы стороны могли воспользоваться услугами традиционных властей, посредника или другого лица для урегулирования спора.

Кроме того, раздел 89 обязывает каждый окружной земельный трибунал назначать на должность специальный назначить одного или нескольких человек, которые будут выполнять функции окружного посредника. Обе стороны должны дать согласие на назначение такого лица в качестве медиатора. Они должны: (1) обладать высокими моральными качествами, доказанной честностью и способностью благодаря навыкам, знаниям, работе, положению или репутации привести спорящие стороны к переговорам и достижению соглашения о взаимном удовлетворении их земельного спора; (2) быть независимым и не подчиняться руководству или контролю со стороны какого-либо другого лица; (3) руководствоваться принципами естественной справедливости, общими принципами медиации. Однако она не может принудить сторону, участвующую в медиации, прийти к какому-либо выводу или решению по какому-либо вопросу, являющемуся предметом медиации.^[2].

Другой - Правило гражданского судопроизводства, Приказ XII.^[3]. Он обязывает суды проводить конференцию по планированию для выяснения возможности медиации. Если на конференции не удается достичь урегулирования, суд может назначить альтернативное разрешение спора перед членом коллегии адвокатов или указанной судом коллегии, если он считает, что дело имеет хороший потенциал для урегулирования во внесудебном порядке. Должно быть завершено в течение 21 дня после даты вынесения постановления, если только оно не продлено на срок не более 15 дней по ходатайству суда. В ходатайстве должны быть указаны достаточные причины для продления.

Последним из них является Регламент о медиации (Judicature (Mediation) Rules) 2013 года, принятый в соответствии с разделом 41(1) Закона о судопроизводстве. Они предусматривают обязательное проведение медиации по всем гражданским искам до начала судебного разбирательства.

• Профессионализация практики медиации

За прошедшие годы было создано несколько частных институтов медиации. Они выполняют роль "привратников" медиации. Они ведут списки квалифицированных медиаторов или нейтральных лиц, руководят процессом с помощью своих правил и обеспечивают постоянное обучение медиации и другим формам разрешения споров. К числу таких институтов относятся (1) Конфликтный центр "Праксис", основанный бывшим главным судьей Бертом Катурабе в 202 году; (2) Международный центр арбитража и посредничества в Кампале ("ICAMEK"), созданный в 2019 году; (3) Отделение CIArb в Уганде. Открыто 23 сентября 2022 г.; (4) Центр арбитража и разрешения споров (Centre for Arbitration & Dispute Resolutions). Учрежден в соответствии со статьей 67 главы 4 Закона об арбитраже и примирении. Штаб-квартира всех этих организаций находится в Кампале, столице Уганды.

• Внедрение программы медиации Courts Annex

Медиация в приложении к суду появилась сравнительно недавно. Впервые она была введена в Высоком суде, коммерческом отделении, в 2007 году Правилами судопроизводства (коммерческое отделение суда) (медиация) 2007 года6. Согласно этому правилу каждый участник судебного процесса должен был пройти процедуру медиации до начала судебного разбирательства. Это правило имело большой успех, особенно в плане сокращения количества нерассмотренных дел. В связи с этим Комитет по правилам принял Правила судопроизводства (медиации) 2013 г., согласно которым все суды обязаны передавать каждый гражданский иск на медиацию до начала судебного разбирательства. В их полномочия входит создание правил, регулирующих практику и процедуру Верховного суда, Апелляционного суда, Высокого суда Уганды и всех других судов Уганды, подчиненных Высокому суду.^[4].

Медиация в приложении к суду является бесплатной. В качестве медиатора может выступать судья, мировой судья, секретарь, лицо, аттестованное судом, или лицо, аттестованное CADER. Стороны также могут выбрать любое другое квалифицированное лицо для проведения медиации по своему спору. Однако они будут нести ответственность за оплату его услуг. Медиаторы обязаны: (1) раскрывать информацию о вопросах, рассматриваемых как конфликт интересов; (2) не давать юридических советов и не консультировать стороны во время медиации; (3) вести себя корректно по отношению к сторонам в медиации. В случае дисбаланса сил или злоупотребления процессом со стороны одной из сторон медиаторы должны попытаться уравновесить силы и обеспечить справедливость процесса; (4) быть беспристрастными и не иметь предвзятости в пользу какой-либо стороны или дискриминации в отношении какой-либо стороны.

^[1] Смягчение земельных конфликтов в северной Уганде, руководство для процессов посредничества, сенсибилизации и примирения заинтересованных сторон, публикация URI и ARLPI при поддержке IFA/ZIVIK Том IV, (2012). При: https://www.uri.org/sites/default/files/media/document/2017/Mitigating%20Land%20Book%20final.pdf

^[2] Раздел 89, Закон о земле (глава 227)

^[3] ОРДЕР XII Правил гражданского судопроизводства (Статутный инструмент 71-1)

^[4] Раздел 41(1) Закона о судоустройстве (глава 12)

С 2007 года медиация получила огромное распространение в Уганде. К уникальным особенностям и принципам, которые делают медиацию привлекательной, относятся следующие:

1. Конфиденциальность

            Медиация должна проводиться конфиденциально, за исключением случаев, когда этого требует закон или когда обе стороны дают письменное согласие на это. В связи с этим стороны, медиаторы и другие участники должны сохранять конфиденциальность любой информации, полученной в ходе медиации. Они не могут разглашать сказанное или полученную в ходе медиации информацию посторонним лицам, включая суд. Стороны также не могут принуждать медиатора выступать в качестве свидетеля, консультанта или эксперта в судебном или ином разбирательстве, связанном с медиацией. Это обязательство вступает в силу с момента начала медиации и сохраняется даже после ее окончания.

• Самоопределение

Медиация является самоопределяющейся. Она ограничивает полномочия медиатора только содействием беседе между сторонами. Кроме того, он не может принимать решения или принуждать стороны к согласию или выполнению того или иного решения - право принимать решения в ходе медиации принадлежит только сторонам.

• Это добровольно

Стороны участвуют в медиации добровольно. Они вольны отказаться от участия в ней по собственному желанию или без объяснения причин, за исключением случаев, когда медиация проводится по требованию суда, который обязывает стороны проводить медиацию по всем гражданским делам до начала судебного разбирательства. Но и в этом случае стороны могут прекратить медиацию, если почувствуют, что она им не подходит.

• Условия мирового соглашения не связывают стороны до тех пор, пока оно не станет обязательным.

Любое медиативное соглашение не является обязательным для сторон. Если только оно не составлено в письменной форме, то такое соглашение о согласии следует подать в суд; после того как секретарь скрепит его печатью суда, оно приобретает обязательную силу

как судебное решение.

• Она носит неформальный характер.

При проведении медиации не существует строгих процедур. Разные медиаторы проводят медиацию, используя оценочные или фасилитативные техники медиации. Они применяют эти техники с узкой или широкой точки зрения в зависимости от стиля медиатора, характера спора, а также пожеланий и интересов сторон^[1]. Эти методы известны как "сетка Рискина".

^[1] Дуайт Голанн и Джей Фолберг, Медиация: Роли адвоката и нейтральной стороны (Aspen 2nd) (2011), at: https://pepperdineuniversity-lawlibrary.on.worldcat.org/oclc/681535239

1. Это экономит время.

Своевременное разрешение споров основывается на принципе "задержка правосудия означает отказ в правосудии", который закреплен в Конституции Уганды в статье 126(2). В ней говорится, что "правосудие не должно быть отложено". Это подчеркивается и во всех других законах, предусматривающих проведение медиации. Например, правило 8 Правил медиации предусматривает 60 дней. За исключением случаев, когда срок продлевается на период, не превышающий десяти дней^[1]. CPR также предусматривает 21 день с даты вынесения постановления. За исключением случаев, когда срок продлевается по ходатайству в суд на период не более 15 дней. При наличии достаточных оснований для продления^[2]Посредническое урегулирование не подлежит обжалованию.

Все это невозможно в судебном процессе, где на вынесение вердикта у суда уходит много времени. После вынесения решения потерпевшая сторона имеет право обжаловать его в соответствии с законодательством. Если это решение мирового суда, то оно может быть обжаловано в высший суд^[3]. Если это решение высшего суда, то оно может быть обжаловано в апелляционном суде, а решение апелляционного суда - в верховном суде.

^[1] Статья 8 Правил судопроизводства (медиации) 2013 года

^[2] ОРДЕР XII Правил гражданского судопроизводства (Статутный инструмент 71-1)

^[3] Статья 220 Закона о мировых судах

1. Это экономически выгодно.

Уганда - развивающаяся страна с ВВП на душу населения 858,1$ долл. По данным Бюро статистики Уганды ("UBOS"), уровень бедности в стране в 2019/20 году составил около 30%, что ниже международного уровня бедности в 42,2%.^[1]. Большая часть населения Уганды, т.е. 84% , проживает в сельской местности, полагаясь на сельское хозяйство как источник дохода. Большинство дел в суды подается тем узким кругом состоятельных, образованных людей, которые понимают и могут позволить себе расходы, связанные с судебными разбирательствами, против бедных, необразованных сельских угандийцев. Поэтому медиация становится единственным средством достижения истинного правосудия, где можно добиться справедливости независимо от финансового положения, поскольку она дешева, а иногда и бесплатна. Например, медиация в приложении к суду.

• Стороны обладают автономией в процессе и полномочиями принимать решения.

Медиация позволяет спорящим сторонам участвовать в процессе и принимать решения, наиболее подходящие для их дела, которые становятся для них обязательными. Они также контролируют процесс медиации, выбирая идеального для себя посредника, используемый язык и сроки проведения медиации.

• Медиация сохраняет и восстанавливает отношения.

Угандийцы - одни из самых гостеприимных и дружелюбных людей в мире^[2]. Гостеприимство заложено в культурных и социальных узах Уганды, которое течет в крови каждого угандийца. Это соответствует африканскому принципу "убунту", и конституция Уганды признает его, способствуя примирению сторон. Однако боевая и состязательная правовая система не располагает к развитию отношений. Наоборот, она разрывает общины и настраивает семьи друг против друга. Только с помощью медиации спорящие стороны могут восстановить свои отношения, поскольку в этом случае нет победителя или проигравшего.

, и они участвуют в эмпатии.

• Она является конфиденциальной.

Постоянная обязанность сохранять в тайне все сказанное или полученную в ходе медиации информацию является обязательной для медиаторов, сторон и других участников. За исключением случаев, когда закон требует такого раскрытия или стороны дали письменное согласие на такое раскрытие. Однако, поскольку судебное разбирательство и суд являются публичными институтами, общественность имеет право доступа к ним. В связи с этим невозможно гарантировать конфиденциальность конфиденциальной информации в судебном процессе, поскольку протоколы судебных заседаний являются частью публичного досье и доступны всем желающим. Кроме того, существует риск вмешательства общественности в процесс. И только разрешение споров с помощью медиации "за закрытыми дверями" защищает стороны, обладающие чувствительной к информации информацией, от риска ее утечки в общественное пространство.

^[1] Всемирный банк, Индикатор бедности. На сайте

^[2] BBC, Жизнь в... самых гостеприимных странах мира. На сайте https://www.bbc.com/travel/article/20170215-living-in-the-worlds-most-welcoming-countries

1. Неопределенности, связанные с принудительным исполнением мирового соглашения

Отсутствие гарантий того, что суд приведет в исполнение медиативные соглашения, особенно те, которые были достигнуты в ходе медиации в сообществе. Это связано с тем, что медиаторы сообществ не имеют базовой подготовки по медиации. Поэтому суды неохотно приводят в исполнение соглашения, предположительно достигнутые без соблюдения медиаторами общин принципов медиации. Несмотря на неопределенность, лидеры общин активно выступают посредниками в урегулировании споров. К ним относятся традиционные/культурные лидеры, религиозные лидеры и избранные руководители местных советов.

• Отсутствие подготовки или ограниченная подготовка, если таковая имеется.

Прилагаемые к судам медиаторы в большинстве случаев являются юристами или имеют юридическое образование. Однако юридические вузы Уганды, в том числе и Центр развития права, предлагают только один факультативный курс по альтернативному разрешению споров ("АРС"). Он охватывает переговоры, посредничество и арбитраж. К моменту окончания юридического факультета студенты имеют минимальные знания о медиации. Тем не менее, им доверяют работать судебными медиаторами, не требуя дополнительной подготовки по медиации.

• Отсутствие доверия к процессу. Esp. Суд Приложение Медиация

Когда спорящие стороны обращаются в суд, они эмоционально готовы к тому, что их контрагент будет страдать и платить. К их удивлению, когда они попадают в суд, их принуждают к медиации до начала судебного разбирательства. Иногда они впервые слышат о медиации. В самом начале медиатор говорит им, что его обязанность сводится к содействию общению с целью помочь им урегулировать спор, но не решать за них или принуждать их к определенному решению. Эмоционально заряженным людям предстоит многое переварить. Это приводит к тому, что они не доверяют процессу.

• Предвзятость. Влияние обучения и материальных стимулов.

Традиционная юридическая подготовка отдает предпочтение судебному процессу, а не медиации, поэтому в самом начале своего существования медиация столкнулась со значительным противодействием со стороны юристов, обучавшихся на юридических факультетах искусству ревностной защиты. Большинство традиционных юристов стремились выступать в суде, чтобы завоевать популярность, ведь чем больше известность, тем больше выигрыш для клиента, тем больше оплачиваемых часов. К моменту окончания школы они готовы продемонстрировать свои внятные аргументы в пользу клиента, но поскольку они не могут рекламировать свои услуги, суд - единственное место, где они могут блеснуть.

Кроме того, успех медиации зависит от того, насколько хорошо вы умеете сотрудничать со всеми заинтересованными сторонами медиации. Однако на юридическом факультете не проводится обучение работе в команде и сотрудничеству. Вместо этого студентов-юристов учат индивидуалистическому подходу, при котором один выигрывает, а другой проигрывает. Все эти факторы приводят к появлению у них предубеждений, которые, если их постоянно не контролировать, могут помешать проведению медиации, даже если они участвуют в ней в качестве адвоката стороны.

• Незнание общественностью медиации и ее преимуществ

Только в апреле 2018 года USAID в рамках программы "Поддержка доступа к правосудию, укрепление равенства и мира" ("SAFE") начал проводить мероприятия по повышению качества медиации, в том числе семинары, по итогам которых было разработано Руководство для инструкторов по медиации.^[1]. Традиционные знания о посредничестве ограничиваются теми, которые признаны культурой и обычаями. Однако патриархальность и противоречие обычаев международно признанному принципу медиации является его преимуществом. Недостаток информации о медиации у населения препятствует последовательной медиации, особенно у маргинальных групп.

^[1] Медиация на уровне общин в Уганде: Руководство для инструкторов по обучению

Впереди непростые времена. На это влияют быстрый рост населения, которое в настоящее время составляет 47,12 млн. человек, кризис беженцев, т.е. Уганда является крупнейшей страной Африки, принимающей беженцев - всего 1 518 570 человек. Также наблюдается рост коммерциализации земли и безработицы. Есть и надежда, о чем свидетельствует тот факт, что ведущие угандийские правоведы и лидеры, включая председателя Верховного суда Уганды и министра юстиции и конституционных дел, поступили в магистратуру Института разрешения споров при Университете Пеппердайна (Pepperdine University's Straus Institute for Dispute Resolution). Хотя это замечательный шаг, его недостаточно. Для совершенствования практики медиации в Уганде требуются дополнительные меры, такие как:

1. Децентрализация институтов медиации

Все частные посреднические учреждения находятся в Кампале, столице Уганды. Здесь проживает 3 651 919 человек из общей численности населения 47 741 451 человек.^[1][2]. Создание частных посреднических организаций только в Кампале оставляет без услуг 45 511 595 человек, рассеянных по примерно 136 округам Уганды. Поэтому, чтобы все могли воспользоваться их услугами, они должны децентрализоваться и открыть свои филиалы в других частях страны.

• Привлечение внимания общественности к медиации

Юридические школы в Уганде предлагают вводный курс по медиации. Поэтому те, кто учился на юридическом факультете, могут извлечь из этого пользу. Однако большинство угандийцев, которые не учились на юридическом факультете или вообще не посещали школу, не знают о медиации. По данным Бюро статистики Уганды, общий уровень грамотности в Уганде в 2020 году составил 76,5%. Поэтому необходимо целенаправленно проводить работу по обучению угандийцев медиации. Образовательные учреждения должны пересмотреть свои учебные программы, чтобы обеспечить активное преподавание медиации на юридических факультетах и в других колледжах и институтах.

• Стандартизация обучения по сертификации посредников

Для того чтобы стать медиатором, недостаточно иметь определенную репутацию или должность, например, быть традиционным или традиционным лидером, быть избранным на определенную должность или иметь юридическое образование. Хотя репутация и опыт, приобретенные на этих должностях, могут сделать их влиятельными и помочь убедить стороны в необходимости урегулирования сложных отношений, этого недостаточно. Поэтому они должны пройти хотя бы базовое обучение медиации. Необходимо пересмотреть правило о медиации и предусмотреть, что для того, чтобы стать медиатором, необходимо пройти хотя бы базовую подготовку по медиации и получить сертификат, независимо от своего социального положения.

• Создание центров медиации в местных сообществах.

В Уганде нет ни одного центра медиации. Только судебная медиация пытается донести медиацию до широких слоев населения, поскольку все суды Уганды имеют помещения для медиации. Все суды в Уганде расположены в городских центрах. Однако более 80% граждан Уганды проживают в труднодоступных сельских районах. Эти сельские дуэлянты изолированы из-за плохого состояния дорог и неадекватной инфраструктуры общественного транспорта. Они также не могут позволить себе ездить в городские центры для обращения в суд из-за высокого уровня бедности и безработицы, усугубляемых изменением климата. Невозможность обращения в суд является одной из причин того, что большинство споров в общинах передается местным лидерам, а посредничество осуществляется либо в доме одной из спорящих сторон, либо в доме местного лидера.

Споры, переданные традиционным лидерам, рассматриваются в их дворцах. Отсутствие помещений делает невозможным эффективное проведение медиации в соответствии с принятыми международными обычными стандартами, поэтому необходимо создание общинных медиативных центров, оборудованных для проведения медиации таким образом, чтобы гарантировать соблюдение принципов медиации.

^[1] World Population Review, Uganda Population 2022 (live) at: https://worldpopulationreview.com/countries/uganda-population

^[2] World Population Review, 2022 at: https://worldpopulationreview.com/world-cities/kampala-population

Фрэнсис Оджок