Mediação na Grécia - Como a "Viagem" começou e a Situação Actual

A Data, em que foi aprovada a Lei grega 4640/2019. Quase 10 anos após a primeira aparição da Instituição de Mediação na Grécia^[1] e quase dois anos após um anterior esforço legislativo grego^[2]que nunca entraram em vigor. Esta nova iniciativa legislativa teve lugar num momento particularmente crucial, que existe na última década, através de mudanças socioeconómicas na Grécia e através de uma longa crise económica.

As mudanças que trazem a nova Lei de Mediação, são um marco na promoção de um sistema completo de resolução extrajudicial de disputas. A promoção estruturada globalmente desta popular Instituição, visa que os cidadãos tenham acesso a um método rápido, fácil e económico de resolução de disputas. Isto é importante porque os cidadãos desistiram dos esforços de reivindicar o seu direito, até agora, porque não podiam dar-se ao luxo de chegar aos tribunais, quer por razões económicas ou sociais, e agora enfrentam uma alternativa adequada para eles.

No entanto, este ADR visa também acelerar os tempos necessários para a resolução de litígios, e visa descongestionar e parar de sobrecarregar os tribunais, uma vez que, tal opção, aspira a conduzir à resolução de casos fora das salas de tribunal.

Devido a tudo isto, o timing é considerado apropriado, para que a Mediação avance. Afinal, as tendências europeias, mas principalmente as internacionais e as melhores práticas, contribuem para a promoção de formas alternativas de resolução de disputas.

Antes de examinar a nova Lei da Mediação, há necessidade de olhar para trás e compreender o que aconteceu, todos estes 10 anos, desde a introdução da Mediação na Grécia em 2010 até hoje. Porque é que esta Instituição enfrentou uma reacção tão forte durante todos estes anos e como é que a Mediação é hoje encarada.

Referência histórica

A Directiva Europeia 2008/52 /CE, foi ratificada na Grécia com a promulgação da Lei 3898/2010. Esta lei introduziu pela primeira vez o conceito de Mediação, como forma alternativa de resolução de litígios, no nosso país mas também em litígios transfronteiriços, ou seja, litígios que surgem entre personalidades humanas ou jurídicas entre pelo menos dois países.

Infelizmente, nessa altura, a Mediação não conseguiu produzir os resultados esperados, principalmente pelas razões abaixo indicadas:

- devido à natureza voluntária da Mediação e

- devido a incentivos não existentes na aplicação e preferência deste ADR.

Os números da Mediação concluída na Grécia de 2010 até 2018, mostraram que a avaliação, que a Mediação não tinha sido bem sucedida, não era arbitrária.

Quase 10 anos tinham passado e os casos que foram concluídos através deste ADR eram quase 50 na Grécia. Não houve vontade de utilizar este método extrajudicial para a resolução de litígios, não houve conhecimento e sensibilização do público para a mediação, não houve vontade dos advogados mas também dos juízes de darem atenção a este ADR.

Um instrumento muito útil para oferecer uma solução para muitos problemas, foi quase abandonado sem ter qualquer hipótese.

Algumas pequenas alterações à primeira Lei de Mediação, ocorreram^[3]. Um outro pensamento positivo, a favor da Mediação, foi que todos os casos, que enfrentaram este ADR, mesmo este pequeno número de casos, tiveram um resultado bem sucedido.

Os académicos que examinaram a aplicação desta Instituição, interrogaram-se fortemente, porque é que a Mediação esteve inactiva durante todos estes anos, embora os resultados tenham provado que se tratou de uma RAM muito bem sucedida^[4].

Ao mesmo tempo, os tribunais estavam sobrecarregados com casos, facto que causou o resultado de que a Justiça dispendiosa estava a abrandar.^[5]

Como a maioria dos países, a Grécia enfrentou e sofreu, e ainda não se recuperou, da crise económica global. Uma das razões^[6]A solução que ainda não foi encontrada para recuperar dessa crise, uma vez que a atracção dos investidores estrangeiros, que estarão dispostos a assumir o risco e a investir na Grécia, é o caso da Justiça e do seu mau funcionamento e desordem.

Tinha de ser encontrada uma solução segura para este problema. A cultura tinha de ser mudada.

E esta mudança já tinha começado.

Nos últimos 3 anos, porém, desde 2017, algumas entidades privadas começaram a promover a Instituição de Mediação. Esta "voz" começou a ser ouvida, e motivou e mobilizou as engrenagens do mecanismo de promoção da Instituição.

A mediação começou a avançar.

Em 2018, o Legislador grego tentou transferir para o sistema jurídico grego o modelo italiano: A mediação não tinha de ser completamente voluntária. Tinha de ser, de alguma forma, "obrigatória". Claro que não podia ser seleccionado um sistema que promovesse a mediação obrigatória, porque era contra o Direito Constitucional comparecer perante um Juiz natural.^[7]. O primeiro esforço para transformar a mediação voluntária em "de alguma forma obrigatória", foi realizado em Janeiro de 2018, com o artigo 182 da Lei 4512/2018.

A obrigação consistia no que se segue: Antes da discussão em tribunal de um caso, as partes eram obrigadas a TRY a resolver a sua disputa através da Mediação. Se as partes não passassem por essa fase, a penalização seria considerada/julgada como inadmissível e o requerente perderia o caso por razões típicas.

Esta disposição não se aplicava a todos os casos. Havia casos limitados em que a disposição se teria aplicado, pois:

• Disputas entre proprietários de bens intangíveis,
• Disputas relativas a reclamações de danos de automóveis,
• Litígios sobre as taxas do artigo 622A do Código de Processo Grego.
• Os litígios familiares, excepto os do parágrafo 1 casos a΄, b΄ e c΄ e do parágrafo 2 do artigo 592 do Código Civil Grego e do Código Processual Grego.
• Litígios relativos a pedidos de indemnização de doentes ou seus familiares contra médicos, que surgiram durante o exercício da actividade profissional
• Litígios decorrentes da violação de marcas, patentes, desenhos e modelos industriais &
• Litígios de contratos em bolsa e Litígios Financeiros em geral.

Embora essa Lei tenha sido uma mudança inovadora, contribuindo para o estabelecimento da Mediação, e uma enorme inovação, houve fortes reacções e disputas relativamente à implementação dessa Lei. Os argumentos mais estrondosos contra a implementação da Lei de Mediação de 2018, por parte de advogados e juízes, foram os seguintes:

• A mediação obrigatória é contra a sua Natureza como procedimento livre e voluntário, uma vez que esta participação voluntária das partes é a condição prévia para a correcta implementação da mediação.
• A mediação obrigatória põe em risco a Justiça, e há um risco de privatização da Justiça
• A mediação remove casos de advogados e da Justiça.
• Opõe-se ao nº 20 do artigo 20º. 1 da Constituição da Grécia, segundo o qual é definido que "toda a pessoa tem direito a ser protegida juridicamente pelos tribunais...".

De acordo com a justificação oposta, qualquer questão de inconstitucionalidade não foi levantada pela introdução de uma fase obrigatória de esforço extrajudicial, nem o Princípio do livre acesso ao Juiz natural foi violado com a nova disposição do artigo 182º. Afinal de contas, seria apenas um esforço e não um procedimento completo de Mediação. E esse esforço seria de baixo custo e rápido no tempo.

As reacções fortes acima referidas, causaram a suspensão por 2 vezes dessa Lei de 2018, e finalmente a Lei foi alterada^[8].

O 7 de Julho de 2019, foi a data das eleições na Grécia, e houve uma mudança no campo político. O novo Governo aprovou imediatamente após ter sido eleito, a nova Lei de Mediação que está hoje em acção, a nova Lei de Mediação final 4640/2019, que foi aprovada por unanimidade, sendo mesmo a Sessão Administrativa do Supremo Tribunal.

As tendências modernas demonstraram que vivemos num ambiente globalizado, que os indivíduos e as empresas estão a mover-se rapidamente e ao mesmo tempo eficientemente. Há grandes expectativas, também no campo da Justiça: as disputas que surgem devem ser resolvidas no menor tempo possível e com o menor custo possível.

A Grécia, enquanto país que tenta acompanhar a evolução e adaptar-se ao mecanismo grego, deve tornar-se um Estado competitivo, dando um incentivo adicional a qualquer entidade que queira investir no seu território.

Uma rápida panorâmica da nova Lei de Mediação 4640/2019

A mediação é globalmente considerada como uma instituição muito popular, exactamente porque os casos estão nas mãos das partes, e o terceiro neutro, o Mediador, só ajuda as partes em disputa a alcançar o seu verdadeiro interesse e a não estar apegado à sua posição.

Na Grécia, o Mediador tem de ser acreditado pelo Ministério da Justiça. Isto significa que deve participar num curso obrigatório de 80 horas, tendo passado nos exames para a entidade de formação e tendo também passado nos exames orais e escritos do Ministério. Não é necessária qualquer formação jurídica, mas os candidatos devem manter um grau de ensino superior. Depois de terem obtido todos estes diplomas, os mediadores fazem uma série de registos e são inscritos no catálogo de mediadores do Ministério e, claro, podem ser seleccionados para qualquer mediação civil - comercial, etc. Os mediadores devem frequentar programas de aprendizagem de mediação ao longo da vida, de 3 em 3 anos.

Existem 2 tipos de Mediação:

• Existe a Mediação voluntária para qualquer caso civil-comercial, com excepção daqueles que não são mediadores, e
• há a Primeira Sessão de Tentativa de Mediação obrigatória^[9]. Nesse caso, a fase obrigatória é limitada apenas a uma sessão inicial com mediador SOMENTE para 2 tipos de casos:

1. Os casos de Família, para além das disputas conjugais que não podem ser mediadas, tais como o divórcio, o reconhecimento da existência ou não existência do casamento, as relações pai-filho relativas à violação da paternidade, etc., a responsabilidade parental, o reconhecimento voluntário de uma criança (reconhecimento da existência/ inexistência/ nulidade, etc., violação);
2. Reclamações - disputadas com preço superior a 30.000 euros e finalmente
3. Disputas originadas por Contratos ONDE houver um contrato de Mediação escrito, uma cláusula de Mediação válida.

Uma vantagem fundamental da Mediação é que, em caso de uma resolução bem sucedida do litígio, é elaborado um MENU DE RESOLUÇÃO SUCESSIVA, e este registo pode ser submetido por qualquer das partes e em qualquer altura ao secretário do Tribunal de Primeira Instância, no local do litígio, e com um procedimento de Mediação de baixo custo e uma pequena taxa de 50 euros para o registo da Acta de Mediação no tribunal acima referido, as partes detêm um Título Forçado devido ao artigo 904 do Código de Processo Grego.

O procedimento de Mediação é descrito nos artigos 5-7 da nova Lei. Há algumas tipologias escritas que devem ser realizadas, cuja falta levará à perda dos casos se a Mediação não for bem sucedida e o Procedimento in-courts terá lugar. Se as partes não puderem escolher o Mediador comum de aprovação, existe um Comité Central do Ministério da Justiça que nomeia o terceiro neutro, o Mediador, do Catálogo que todos os mediadores gregos são listados, devido à sua residência profissional.

Há limites de tempo para a Mediação como procedimento principal, mas também a Sessão Inicial Obrigatória. Não pode durar para sempre, deve acabar muito rapidamente porque essa é a razão chave para o sucesso de uma Instituição: Resolve os litígios muito rapidamente e com um procedimento de baixo custo.

O ponto-chave da mediação: Mediador Qualificado

Mais uma vez, a Mediação é confiada a um Mediador qualificado. Dele/ela depende a instituição. O seu papel, competências, capacidades e personalidade podem ser objecto de um estudo separado, uma vez que estes pontos são muitos e cruciais.

Não há Mediação se não houver Mediador. Mas também não há Mediação bem sucedida se não houver um Mediador Capaz.

Através das suas técnicas especiais de mediação, sobre as quais é inicialmente treinada mas também continuamente requalificada, é chamada a comunicar eficazmente com as partes que têm uma Disputa. O mediador não orienta as partes, pelo menos na Grécia. Não propõe solução, pelo menos se não lhe for pedido às partes que o façam.

Ele ouve as partes, observa-as, mostra simpatia, ajuda-as a perceber o seu verdadeiro problema, que muitas vezes é ensombrado por vários factores, tais como o egoísmo.

S/ele ajuda as partes a ver o seu verdadeiro interesse e corta-lhes as suas posições.

O ponto-chave para um mediador qualificado, é a Educação e Experiência. Mas também concentração, dedicação, comunicação, imediatismo, neutralidade, objectividade.

Como o Mediador gere as características de uma disputa e escolhe as competências adequadas a cada disputa, faz a diferença de um Mediador em relação a outro. É o seu estigma.

O ponto fascinante de todo o processo, tem a ver com o facto de que qualquer Mediação nunca é a mesma coisa com outra. Mesmo que tanto o Mediador como as partes sejam o mesmo, ainda podem existir diferenças em relação ao resultado de cada caso e à forma como cada caso é desenvolvido.

É como muitos jogos de Xadrez entre dois jogadores iguais: cada jogo é diferente

Mediador, provavelmente desempenha o papel de "filósofo" na alegoria da "Caverna" de Platão:

Imagine um grupo de pessoas, que vivem toda a sua vida acorrentadas à parede de uma Caverna, de tal forma que só podem olhar para a frente de uma parede vazia. Não noutra direcção. Estas pessoas olham para as sombras, formadas pelos objectos que passam atrás delas e pensam que a sua realidade é aquilo que enfrentam: a sombra. Eles não conhecem o objecto apenas a sua sombra.

Finalmente, o Mediador é chamado a desamarrar as partes dos seus grilhões e fazê-las acreditar que a realidade não é as "sombras" que elas pensam como reais. Porque a sombra era simplesmente a imagem, do que eles viam o tempo todo que estavam acorrentados. Estas amarras são as suas Posições. E as suas Posições NÃO SÃO OS SEUS INTERESSES! E o único que os pode fazer perceber que é o Mediador.

^[1] A 1ª lei grega pela qual a Mediação foi introduzida pela primeira vez na Grécia foi 3898/2010, com a qual a Grécia foi finalmente harmonizada com a Directiva Europeia 2008/52 / CE.

^[2] A lei inicial da Mediação na Grécia, em 2010, foi alterada pela primeira vez em 2018, com a lei grega 4512/2018, que pela primeira vez introduziu a Mediação como etapa obrigatória para procedimentos específicos (tais como casos familiares, delitos, erros médicos, acidentes rodoviários, disputas financeiras, etc.) Artigo 182. Contudo, esta lei foi suspensa duas vezes (primeira suspensão até Setembro de 2019 e segunda até Novembro de 2019), devido às reacções tanto dos Advogados como dos Juízes na Grécia. Eventualmente, a lei nunca foi aplicada e foi substituída pela mais recente 4640/2019, que está finalmente em vigor.

^[3] como acreditação de Mediadores, não só para pessoas com formação jurídica, mas também para outros profissionais, como psicólogos, mecânicos, etc.

^[4] e embora a Arbitragem, especialmente em casos de Investimento, em casos comerciais, etc., fosse preferida pelas partes e pelos seus Advogados.

^[5] muitos até simples processos civis tiveram um tempo médio para chegar a uma sentença (decisão do tribunal), mesmo para os processos de primeira instância, os 2 anos e, claro, muitos deles enfrentaram o recurso com mais atrasos.

^[6] outra é a tributação, a complexidade do sistema jurídico, a burocracia, etc.

^[7] semelhança da Mediação, existia outra prática, no artigo 214 A do Código de Processo Grego, que foi introduzido pela Lei 2298/1995, mas esta prática foi alterada. Este artigo dizia respeito à tentativa dos advogados de encontrar uma solução extrajudicial, com a presença de uma terceira parte neutra (se as partes desejassem essa terceira parte), de aceitação comum. É claro que, na prática, a aplicação efectiva da disposição tinha sido enfraquecida e este procedimento permaneceu inactivo.

^[8] foi a primeira vez que uma lei grega foi tão rapidamente alterada e particularmente sem ter estado em acção. Em particular, foi emitida uma decisão pela Sessão Administrativa do Supremo Tribunal, a decisão n.º 34/2018, que tinha chegado a um acórdão maioritário (21-17 membros), que as disposições da Lei 4512/2018 sobre mediação obrigatória em matéria civil e comercial eram contrárias às disposições do artigo 20º parágrafo. 1 da Constituição, n.º 6 par. 1, 13 da CEDH e 47 da Carta dos Direitos Fundamentais da UE.

https://drive.google.com/file/d/1AUBOpwCeaTKSPcQv9kn8GzIBlsbx1g2w/view Decisão em grego

^[9] O EEA é chamado na nova lei de mediação 4640/2019